Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: ««Инвестиции в долги: стратегия, сервисы, секреты прибыли»». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В переводе с латинского языка слово «субсидиарный» означает «дополнительный» или «резервный». В юриспруденции это право взыскать долг с другого лица, если основной должник уклоняется или не имеет достаточно средств. Субсидиарная ответственность усиливает защиту кредиторов и других потерпевших лиц.
Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве: как это происходит
Основы процедуры банкротства и ответственности должностных лиц изложены в Законе от 26.10.2010 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Субсидиарная ответственность при банкротстве тесно связана с таким юридическим понятием, как «контролирующее должника лицо» (КДЛ).
Это может быть не только акционер или генеральный директор компании, но и финансовый директор или любой топ-менеджер и, конечно же, бухгалтер. К СО также могут быть привлечены родственники должника или даже компания, в адрес которой должник вывел свои активы, либо владелец блокирующего пакета акций.
Попытка внятно классифицировать КДЛ произведена в Письме ФНС № СА-4-18/16148 от 16 августа 2018 года, но у судов еще остается множество вопросов о правильности трактовок понятия КДЛ.
Тем не менее, число дел, рассмотренных судами с применением СО, поступательно растет. Каков механизм всего процесса пошагово?
- Инициируется банкротство компании (самим должником при добровольной ликвидации, ФНС, кредитором, органами власти), заявление подается в арбитражный суд.
- Процедура банкротства проходит в несколько этапов, используется наблюдение за компанией, совершаются попытки её финансового оздоровления, вводится внешнее управление. Если активов должника достаточно для удовлетворения требований кредиторов, судебное производство прекращается. Если нет – вводится конкурсное производство, имущество компании-банкрота подлежит реализации с целью покрытия долгов. В итоге компания-банкрот ликвидируется по решению суда.
- Если имущества и денег на счетах не хватает, суд устанавливает КДЛ, после чего на его имущество и денежные средства описываются, на них накладывается арест. Фактическим должником становится физическое лицо.
- Судебные приставы занимаются изъятием и реализацией имущества, денежные средства поступают в уплату долга.
Формальный документооборот и налоговые доначисления, повлекшие банкротство
Еще один пример – Определение ВС РФ от 27.11.2019 № 305-ЭС19-21244 по делу № А40-161770/2014.
Судьи вновь оказались не на стороне главбуха. Обстоятельства во многом схожи с ранее рассмотренным делом.
Из Постановления АС МО от 29.07.2019 № Ф05-11711/2019 видно, что по результатам проверки строительной организации были начислены значительные суммы недоимок, пеней и штрафов.
В ходе проведения выездной налоговой проверки общества был опрошен главный бухгалтер, который «под протокол» сообщил, что в его обязанности входило ведение бухгалтерского и налогового учета. Спорные субподрядные организации к выполнению работ не привлекались. Однако расходы в виде указанной в документах стоимости работ учитывались в целях налогообложения прибыли, а «входной» НДС принимался к вычету.
Был сделан вывод, что, являясь ответственным за ведение бухгалтерского и налогового учета, главбух включал в налоговые и бухгалтерские регистры заведомо недостоверную информацию, на основании которой составлял налоговые декларации. Таким образом, главбух осознанно ежеквартально отражал в налоговом учете общества операции по вышеуказанным контрагентам, составлял недостоверную отчетность. Действия главного бухгалтера и руководителя организации были согласованы и направлены на реализацию общего намерения – причинение ущерба бюджетной системе РФ.
Оба лица совместно осуществляли перечисление денежных средств общества на расчетные счета спорных контрагентов.
Главбух подтвердил, что он не сообщал участникам ООО об известных ему противоправных действиях гендиректора и о составлении недостоверной отчетности. Указанные сведения не были доведены до учредителей и после увольнения гендиректора.
Действия (бездействие) главного бухгалтера и гендиректора привели к доначислению обществу существенной недоимки, единовременное погашение которой было невозможно и явилось причиной банкротства общества.
На основании вышеизложенного главбух признается контролирующим должника лицом и, соответственно, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по обязательствам организации.
Искажений отчетности нет, главбух – в подчинении у финдиректора
Определением от 10.03.2021 № 307-ЭС21-1059(1,2) по делу № А56-73220/2017 судья ВС РФ подтвердил обоснованность мнения нижестоящих судов, которые решили, что главбух не может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
Из Постановления АС СЗО от 17.11.2020 № Ф07-9737/2020 по делу № А56-73220/2017/з.5 видно, что временный управляющий просил возложить субсидиарную ответственность на следующих лиц:
-
генерального директора и его первого заместителя;
-
исполняющего обязанности генерального директора;
-
заместителя гендиректора по экономической безопасности;
-
главного бухгалтера.
Субсидиарная ответственность при аутсорсинге
Если вы не входили в постоянный штат предприятия-банкрота, а лишь предоставляли бухгалтерские услуги по договору аутсорсинга, вы также рискуете личным имуществом, хотя вероятность наступления субсидиарной ответственности значительно меньше, чем у штатных специалистов.
Здесь многое зависит от обязанностей бухгалтера. Если при аутсорсинге он выполнял полный перечень работ, характерных для главбуха, то есть отражал в документации все факты хозяйственной деятельности предприятия, предоставлял бухгалтерские отчеты в налоговую службу, отвечал за сохранность документации по закону он может быть признан субсидиарным должником.
Частичный, процессинговый аутсорсинг обычно не подразумевает выполнение бухгалтером углубленного анализа по финансовой деятельности предприятия с проверкой правильности проведения сделок, операций и их документального оформления. В этом случае для субсидиарной ответственности не будет оснований. Многое здесь зависит от договора. Следовательно, бухгалтеру необходимо проверить, насколько правильно составлен договор на оказание бухгалтерских услуг, нет ли там «опасных» пунктов.
Если главный бухгалтер не КДЛ
Когда выясняется, что главбух просто добросовестно выполнял свои обязанности, не являясь по факту КДЛ, суды обычно отказывают в субсидиарной ответственности бухгалтера при банкротстве.
Но для этого нужно доказать, что умышленных действий со стороны главбуха не было. Например, он не подписывал по указанию директора заведомо искажённые документы или не отказывал контрагенту в их предоставлении. В противном случае его также привлекут к ответственности в качестве соучастника. Но суду нужно будет доказать:
- факты нарушений в предоставлении отчётности и иных бухгалтерских документов;
- факты получения выгоды главбуха в результате выявленных нарушений.
Субсидиарная ответственность бухгалтера
Субсидиарная ответственность — вид материальной ответственности должностных лиц компании-банкрота. Она наступает в ситуациях, при которых сама компания не может погасить имеющиеся долги перед кредиторами. Наступлению субсидиарной ответственности предшествует банкротство организации, которая является должником по всем своим обязательствам.
Перед тем, как обратиться к субсидиарным должникам, кредитор предъявляет имущественные требования к основному должнику, т.е. компании. Если этого не сделать, все требования к субсидиарным ответчикам признаются необоснованными и, соответственно, не подлежащими удовлетворению. Также кредитор не может требовать возврата долга от субсидиарных ответчиков, если эта задолженность может быть погашена через зачет встречного требования к основному должнику или через бесспорное взыскание средств с основного должника (ст. 399 ГК РФ).
Если при проведении банкротства обнаруживается, что денежных средств и имущества должника недостаточно для удовлетворения требований всех кредиторов, к решению вопроса привлекаются субсидиарные должники. Непогашенные обязательства компании будут закрываться за счет их имущества и денег.
Субсидиарную ответственность могут возложить на любых лиц, которые контролируют деятельность должника. Под ними понимаются лица, которые имеют возможность определять действия организации (п. 1 ст. 61.10 Закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ).
К таким лицам относится и бухгалтер. Согласно п. 4 ст. 61.11 этого закона субсидиарная ответственность распространяется и на тех должностных лиц, в должностные обязанности которых входит ведение и хранение документов бухучета и финансовой отчетности компании-должника.
Согласно п. 2 ст. 61.10 данного закона лица, которые замещают в компании должность бухгалтера, вполне могут быть ее контролирующими лицами.
Соответственно, не только руководитель компании, но и ее бухгалтер может нести субсидиарную ответственность за ее непогашенные долги, если не сможет доказать, что его действия не были причиной невозможности полностью погасить требования кредиторов организацией-должником.
Договор об полной материальной ответственности.
Кроме описанных выше случаев на главного бухгалтера может накладываться полная материальная ответственность. Она устанавливается тремя способами:
- Условиями трудового договора;
- Дополнительным соглашением к договору;
- Отдельным приказом.
Как видно, должностное лицо предварительно знакомится с условиями и соглашается с ними, подписывая документ. В свою очередь, полная мат ответственность может быть
- Индивидуальной;
- Коллективной.
Полная материальная ответственность главного бухгалтера наступает в случаях, описанных в 243 статье ТК, а именно:
- Если ответственность мат ответственность возложена в полном размере за нанесение ущерба в ходе выполнения своих обязанностей;
- Недостача имущества или материальных ценностей, переданных сотруднику на основании письменного документа;
- Нанесение ущерба с умышленной целью;
- Причинение вреда в состоянии опьянения от алкоголя или наркотиков;
- Нанесение вреда в результате преступления, совершенного главным бухгалтером и доказанным в суде.
- Ущерб причинен в результате иного противоправного действия, установленного законодательством.
- Раскрытие государственной или коммерческой тайны;
- Если ущерб нанесен не при исполнении главбухом своих должностных обязанностей.
Условия полной ответственности могут составляться в свободной форме в зависимости от специфики и направлений деятельности предприятия. Тем не менее, в Постановлении Министерства Труда содержится типовая форма данного договора.
За какие действия бухгалтера могут привлечь к субсидиарной ответственности
Бухгалтер подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в случаях (ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ):
- доведения организации до объективного банкротства или совершения действий (бездействия), существенно ухудшивших финансовое положение банкрота или сделавших невозможными реабилитационные мероприятия, направленные на восстановление его платежеспособности;
- совершения действий (бездействия) по сокрытию имущества, искажению/уничтожению документации, а также иных действий, препятствующих проведению банкротства и погашению требований кредиторов;
- отражение в бухгалтерской документации и отчетности недостоверных сведений, мешающих обнаружению имущества должника и формированию конкурсной массы.
Можно ли списать субсидиарную ответственность, если вам не получилось отбить требования кредиторов, а суд вынес решение не в вашу пользу? Очень просто избавиться от субсидиарной ответственности при банкротстве не получится.
Через банкротство физ. лица после взыскания субсидиарного долга можно списать другие виды обязательств. Пройти банкротную процедуру должник может через суд или МФЦ. Рекомендуем готовить документы и проходить все процедуры при поддержке юриста. Если допустить ошибки, вместо списания долгов вас могут привлечь к ответственности.
После прохождения процедуры через МФЦ или арбитраж субсидиарная ответственность после банкротства физического лица сохранится. Но, избавившись от других видов обязательств, будет проще погасить субсидиарный долг.
Основания для привлечения
Чтобы сотрудника организации признали контролирующим должностным лицом, он должен быть причастен к одному из следующих действий:
- Проведения сделки, из-за которой имущественным правам кредиторов причинен ущерб. Сделки могут быть, как обычные, так и сомнительные или ставящие интересы одного из кредиторов выше других.
- По его вине отсутствуют, заполнены не полностью или искажены отчетные документы, в том числе бухгалтерские.
- По 51% требований специалистов финансового управляющего сотрудник организации привлечен к делу об административном, уголовном или налоговом нарушении.
- Отсутствуют документы, которые нужно хранить по закону.
- Не внесены или не обновлены данные о деятельности организации, в том числе в ЕГРЮЛ или Едином реестре сведений о деятельности ЮЛ.
За что на руководство компании могут возложить субсидиарную ответственность? Общий список
Чтобы главбуха можно было привлечь к субсидиарной ответственности, нужно, чтобы главный бухгалтер был контролирующим лицом. Контролирующее лицо — это лицо, которое (ст.61.10 Закона о банкротстве):
- имело право давать компании-должнику обязательные для исполнения указания, в том числе по совершению сделок и определению их условий;
- руководило компанией-должником, было членом исполнительного органа (совета директоров);
- извлекало выгоду из незаконного или недобросоветного поведения компании-должника;
- имело право (само или с заинтересованными лицами) распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или 50% и более уставного капитала ООО, или 50% и более голосов в общем собрании юрлица.
При каких условиях именно на главного бухгалтера могут возложить субсидиарную ответственность
Есть два основных случая, когда субсидиарную ответственность будут взыскивать именно с бухгалтера.
- Если главный бухгалтер допустил ошибки и учёте и отчётности или если нет документов, ведь именно главный бухгалтер обязан вести учёт и хранить документы. Но этого недостаточно. Вот если ошибки и искажение информации привели к банкротству компании (то есть директор компании принимал управленческие решения, основываясь не ложных данных, которые давай главбух), то тогда субсидиарную ответственность могут возложить на бухгалтера.
- Если у компании есть долги по налогам и взносам, погасить их невозможно, и их причиной стал промах бухгалтера. Это могут быть любые нарушения бухгалтера, допущенные при совершении бухгалтерских операций. Например, несвоевременные расчеты с кредиторами, необоснованное списание ликвидных активов или другие нарушения, связанные с уменьшением имущества организации или его стоимости, если они в конечном счете привели или способствовали возникновению банкротства и уменьшения конкурсной массы.
Конкурсный управляющий Банка обратился в суд с заявлением о привлечении главного бухгалтера к субсидиарной ответственности.
Суды пришли к выводу, что Гайовишина И.А., являвшаяся главным бухгалтером обладала всеми полномочиями и фактической возможностью давать Банку обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия, в связи с чем являются контролирующими Банк лицами.
Главным бухгалтером были одобрены ряд сделок по выдаче кредитов заемщикам, фактически неспособным исполнить обязательства, не имея о них минимально необходимой и достоверной информации, что подтверждается отсутствием справок 2-НДФЛ, отчетности по форме 3-НДФЛ.
Судьи подчеркнули, что Гайовишина И.А. имела реальные возможности для надлежащего исполнения обязательств, а именно получения информации и ее проверки для принятия взвешенного и обоснованного решения. Обладая информацией о реальном состоянии Банка и качестве активов, она не могла не осознавать, что совершение вышеприведенных сделок и операций заведомо повлечет причинение Банку ущерба и его дальнейшее банкротство.
Требование о привлечении к субсидиарной ответственности было удовлетворено, поскольку главный бухгалтер банка, действуя неразумно, игнорируя требования действующего законодательства и внутренних положений банка, приняли решение о предоставлении кредитов физическим и юридическим лицам, фактически неспособным исполнить обязательства, что повлекло невозможность возврата выданных денежных средств и, соответственно, причинение ущерба банку (Постановление АС Московского округа от 01.11.2018 г. №А40-133945/2010, Определением ВС РФ от 27.02.2019 г. №305-ЭС18-26229 было отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ).
Когда наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора
Причастность к разорению доказывают с помощью заключенных сделок, по протоколам собраний, на которых принимались решения, по изданным приказам, по подписанным от имени компании договорам. Руководящие лица несут субсидиарную ответственность если удастся доказать, что:
- были совершены сделки, которые принесли непоправимые убытки например, закупили партию оборудования за 3 миллиона рублей и продали за 2,5 миллиона — здесь вызывают сомнение честность и прозрачность сделки);
- руководство заключило договоры с заведомо сомнительными контрагентами, либо условия соглашений были сокрыты;
- потерялись важные документы — если какой-то информации не хватает, суд всегда привлекает руководство к субсидиарной ответственности;
- единолично совершались сделки, требующие одобрения Совета директоров или учредителей (к примеру, если один партнер уехал за границу, а второй заключает убыточные сделки и разоряет компанию, тогда обоим грозит подозрение на доведение до банкротства);
- установлено, что с признанием несостоятельности затягивали; руководство обязано заявить в арбитражный суд о банкротстве не позднее, чем через 30 дней с момента, когда установлена невозможность расплачиваться с кредиторами.
Ключевой фактор в доказательстве вины — сознательный вред экономическому положению фирмы. Ошибки в управлении, совершенные не специально и не с целью разорения, суд может оправдать и освободить фирму от уплаты долгов.
Ответственность бухгалтера после увольнения
Часто нарушения, которые были ранее допущены главбухом, обнаруживаются уже после того, как он был уволен. Однако это не значит, что его нельзя будет привлечь к ответственности. Если действия уволенного главного бухгалтера привели к ущербу для компании, взыскать с него компенсацию организация может через суд в рамках гражданского иска. Взыскать можно только фактически причиненный ущерб, в сумму которого не включается упущенная прибыль.
Иск должен быть подан не позднее чем через 1 год с момента выявления нарушения. Кроме этого, должен быть соблюден срок исковой давности, который обычно составляет 3 года, но для некоторых правонарушений может увеличиваться вплоть до 10 лет.
Важно, что новый бухгалтер, принятый на место уволенного должностного лица, не отвечает за допущенные им нарушения и не может быть наказан. При этом он обязан принять меры, чтобы оперативно устранить эти нарушения.
Помочь главному бухгалтеру в работе может облачная 1С Бухгалтерия.
Дисквалификация нарушителей
По закону, к нарушителям процедуры банкротства можно применить такую меру воздействия, как дисквалификация. Дисквалификации на срок от шести месяцев до трех лет могут подлежать должностные лица, которые не инициировали в предусмотренных законом случаях банкротство организации, причем совершили этот проступок повторно (ч. 5.1 ст. 14.13 КоАП РФ). Такая санкция появилась в КоАП РФ в конце прошлого года (Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ), и до недавнего времени норма эта была даже не «дремлющей», а «крепко спящей». То, что ее «разбудили», свидетельствует о серьезности намерений налоговиков и арбитражных судей и незавидной участи должников.
Прецедент создал Арбитражный суд Белгородской области своим решением от 09.06.2016
по делу № А08-2321/2016.
В рассмотренном деле у компании имелась задолженность по страховым взносам на пенсионное страхование более чем за три месяца в сумме около 420 тыс. рублей и почти 18 тыс. рублей пени. ПФР прибег к принудительному взысканию долга, но у компании не оказалось достаточных средств. В такой ситуации руководитель должен был обратиться в суд с заявлением должника (ст. 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ). Директор это требование проигнорировал, за что на него в октябре 2015 года и был наложен административный штраф в размере 5 тыс. руб. (ч. 5 ст. 14.13 КоАП РФ). В марте ситуация повторилась. В результате руководитель компании-должника был дисквалифицирован на срок шесть месяцев. Он подал апелляционную жалобу, но не приложил к ней нужные документы и не исправил этот недостаток в отведенный судом срок. В результате жалоба была отклонена.
Решение суда так понравилось руководству ФНС, что было опубликовано на официальном сайте и продублировано чуть ли не всеми инспекциям страны с коротким, но емким резюме: «Распространение указанной выше судебной практики будет способствовать предупреждению совершения правонарушений недобросовестными должниками и минимизации случаев использования института банкротства для уклонения от исполнения своих обязательств».
Редакция «ПБ» Сергей Данилов
|
Электронная версия журнала Лучшее предложение для тех, кому нужен минимальный бюджет и практическая информация по учету и налогам. Узнать подробнее |