Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Крупные сделки, заинтересованность в совершении сделок: изменения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Если единственный участник общества является его руководителем, то в обычной деятельности ему не нужно одобрять сделки. Но на практике для регистрации в ЕИС Решение нужно, и госзаказчики требуют его у участников. Поэтому рекомендуем оформить документ и прикреплять его ко всем заявкам, даже если в обычной деятельности одобрение вам не требуется.
В каких случаях сделка ООО не будет являться крупной
В пунктах 7-8 статьи 46 ФЗ №14 прописаны критерии сделок, которые не будут признаваться крупными. Если операция соответствует этим критериям, ее не нужно соотносить с правилами крупной сделки, не требуется получать решение собрания. Рассмотрим эти критерии:
- Операции в границах стандартной хозяйственной деятельности. К примеру, ООО приобрела технику, которая нужна для работы с последующим извлечением прибыли. Это также займы на текущие потребности. Стандартность операции не определяется лицензиями общества на какое-либо направление деятельности. Обычность ее нужно устанавливать в каждом конкретном случае.
- Часть уставного капитала перешла к ООО.
- Произошел переход прав на собственность в рамках реорганизации.
- Публичные соглашения на типовых условиях.
- Операции, обязательность совершения которых оговорена в законах. В рамках этих операций фигурируют установленные тарифы и стоимость.
- Были куплены акции на основании обязательного предложения.
- Операции, оформленные на основании предварительного соглашения.
Операции, выполняемые единственным учредителем, не будут считаться крупными на основании пункта 7 статьи 46 ФЗ №14. Факт наличия единственного участника в ООО должен быть подтвержден выпиской ЕГРЮЛ.
Как суды обосновали решение
Если в заявке приложили определение, значит, Договор требует одобрения. Аргумент о том, что выполнение обязательств по таким госконтрактам — это обычная хозяйственной деятельность, не работает. Раз договоренность требует разрешения, его нужно оформить по всем правилам.
Такие правила установлены в ст. 46 Федерального Закон № 14 от 08.02.1998 об обществах с ограниченной ответственностью.
В пункте 3 этой статьи указано, что в заключении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки можно указать срок, в течение которого оно действует. Если время действия не прописано, согласие считается действующим в течение одного года с даты принятия.
Закон исключает случаи, когда другой срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой давалось согласие, или обстоятельств, в которых оно давалось.
Поможет ли дробление сделки на несколько договоров избежать соблюдения правил о крупности?
Нет, не поможет. Даже если одну сделку разделить на несколько договоров, все они в совокупности могут попасть под определение крупной сделки. Чтобы это выяснить, нужно проверить их по двум критериям: взаимосвязанности и стоимости.
Первый критерий — взаимосвязанность. О нем прямо упоминают п. 1 ст. 46 Закона об ООО и п. 1 ст. 78 Закона об АО.
- единая цель при заключении сделок, в том числе общее хозяйственное назначение проданного или переданного во временное владение или пользование имущества;
- консолидация такого имущества в результате сделок у одного лица;
- непродолжительный период между совершением нескольких сделок.
Второй критерий — стоимость. Нужно сопоставить балансовую стоимость или цену имущества, которую компания отчуждает или передает во временное владение или пользование, по всем сделкам с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату. Когда речь идет о серии сделок, отчетная дата определяется по дате бухгалтерского баланса, которая предшествовала заключению первой из сделок (п.
14 постановления Пленума ВС РФ № 27).
Одобрение крупной сделки в гостендерах. Почему заявки отклоняют?
Известно, что ООО, участвующее в госзакупках, должно при аккредитации на сайте госзакупок, а далее к каждой к заявке прикладывать решение/протокол об одобрении крупной сделки. Документ достаточно формальный, но в последние месяцы все больше заявок отклоняется из-за проблем с ним.
А дело вот в чем. Верховный Суд в своем Обзоре от 25.12.2019 г. перевернул с ног на голову всю сложившуюся годами практику по этому вопросу (в частности о том, каким образом следует оформлять и заверять такие решения).
Юристы уже подробно разобрали эти разъяснения, но тут я вас казуистикой мучать не буду (кому интересно, поищите в интернете, информации полно).
Итог: возмущаться смысла нет, приспосабливаемся….
Кто принимает решение об одобрении сделки?
Сделка считается крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности юридического лица и связана с покупкой (или продажей) имущества. Порядок одобрения сделки регулируется законом в зависимости от организационной формы.
Так, например, в соответствии с ФЗ от 26.12.1995 г. №208 «Об акционерных обществах» крупная сделка осуществляется с согласия совета директоров общества либо общего собрания акционеров.
У государственных/муниципальных унитарных предприятий крупная сделка происходит с согласия собственника имущества (161-ФЗ).
Автономные учреждения, руководствуясь 174-ФЗ, совершают крупную сделку с одобрения его наблюдательного совета.
Некоммерческие организации руководствуются 7-ФЗ. У них решение о крупной сделке может быть только с предварительного согласия органа, который осуществляет функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.
Ну и общества с ограниченной ответственностью руководствуются 14-ФЗ, в соответствии с которым решение о крупной сделке принимает общее собрание общества.
Помимо соответствующих федеральных законов и нормативных правовых актов, условия совершения крупной сделки может быть прописано в учредительных документах юридического лица.
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки может также содержать указание:
на минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
на согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
на альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
на согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.
Что должно быть указано в документе?
В соответствии со ст. 24.1. закона о Контрактной системе в решении о согласии или одобрении крупных сделок у участника – юридического лица обязательно должны содержаться максимальные параметры условий одной сделки. Другими словами, в данном решении должна фигурировать фраза, что максимальная сумма по одной сделке составляет «столько-то» рублей. А сколько именно уже решает уполномоченное лицо или лица, описанные выше. Если сумма по сделке будет ниже, чем НМЦК, то участник либо не сможет подать заявку, либо он будет в дальнейшем отстранен от участия в данной закупке.
Поскольку для торгов не нужно указывать в документе ни сторону сделки, ни выгодоприобретателя, то не имеет смысла включать в это решение минимальные параметры условий сделки. В противном случае придется почти на каждую процедуру предоставлять «свое одобрение». Если же этих данных не будет, то достаточно единожды прикрепить при регистрации в ЕИС этот документ при условии, что одобренная сумма по сделке не окажется ниже начальной цены контракта.
Еще стоит обратить внимание, что в решении о сделке не нужно указывать вид торгов или электронную площадку, как это часто практикуется неопытными участниками.
В протоколе общего собрания, помимо перечисленного выше, необходимо указать дату и место проведения, непосредственно лиц, которые присутствовали, повестку, результат голосования с подсчетом голосов.
В законодательстве нет единого образца решения о крупных сделках. Ниже приведены образцы протокола и решения об одобрении сделок.
Порядок Расчета Размера Крупной Сделки В 2021г
Причина появления такого ограничения очевидна – Гражданский кодекс, положения которого запрещают бюджетным и автономным учреждениям распоряжаться недвижимым и особо ценным движимым имуществом, закрепленными за ними. Но в случаях, когда на учреждение обращено взыскание, связанное с причинением вреда гражданам, а собственного имущества для его погашения недостаточно, субсидиарную ответственность несет собственник имущества бюджетного и автономного учреждения (п. 2, 3 ст. 298, п. 5, 6 ст. 123.22). В целях минимизации рисков обращения подобных взысканий на недвижимое и особо ценное движимое имущество, не являющееся, по сути, имуществом самого учреждения, и были введены ограничения возможности заключать гражданско-правовые договоры, в которых такие риски возникают.
Этот термин применим к заключаемой сделке при ее соответствии определенным критериям и с учетом организационно-правовой формы юрлица. Сюда можно причислить и группу объединенных взаимосвязанных сделок. В роли признаков взаимосвязи этих договоров выступают такие параметры: однородность, достаточная близость по дате их проведения, одинаковый перечень участвующих лиц и один приобретатель, общая хозяйственная цель.
При покупке более 30% акций ПАО в порядке, регулируемом главой XI.1 закона № 208-ФЗ, покупатель обязан направить публичную оферту — предложение о приобретении акций иным собственникам ценных бумаг. При этом в стоимость сделки входит не только цена покупаемых акций, но и цена других акций, которые покупатель должен попытаться выкупить у текущих владельцев.
Для участия в тендере в ряде ситуаций требуется должным образом составленная справка о крупности сделки. Документ необходимо подтвердить подписью руководителя компании и ее главного бухгалтера. Справка такого вида нужна также для предъявления в Росреестре с целью регистрации перехода прав на недвижимость.
Само понятие крупной сделки для ооо определено в соответствующем Федеральном законе №14, в статье 46. Здесь описан обозначенный термин и даны подробные разъяснения относительно всех аспектов поставленного вопроса. Согласно этому законодательному акту установлено два ключевых критерия крупной сделки для ООО:
- для акционерных обществ – в статье 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
- для обществ с ограниченной ответственностью – в статье 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
- для бюджетных учреждений – в пункте 13 статьи 9.2 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»;
- для унитарных предприятий – в статье 23 Федерального закона от 14 ноября 2021 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
Определение сделки и порядок её совершения
В гражданском праве РФ определено понятие крупной сделки. Крупной сделкой считаются несколько связанных между собой сделок, в результате которых приобретается или отчуждается имущество. Стоимость имущества при таких сделках должна начинаться с 25 процентов и более от балансовой стоимости активов Общества с ограниченной ответственностью.
Как ни странно, но заключение мирового соглашения тоже относится к крупным сделкам. При этом не всегда известны стороны и выгодоприобретатели. Это относится к торгам. При таком положении допустимо не указывать обязательных сведений.
Стоимость же самих активов определяется балансом Общества с ограниченной ответственностью, составленным бухгалтером с самой последней датой отчёта за истёкший период (последний год). К крупным соглашениям могут относиться: заём, Кредит, Залог. Но вот сделки, связанные с размещением на рынке ценных бумаг, несмотря иногда даже на свои большие объёмы, никак не могут быть отнесены к крупным.
Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» чётко определяет, что сделки, совершаемые в ходе постоянной хозяйственной деятельности, не могут квалифицироваться, как крупные.
Крупные сделки без одобрения владельцев бизнеса
Предусмотрены 2 случая, когда возможно оформление крупной сделки без согласования с учредителями:
- когда полномочия директора определены заранее и допускают заключение крупных сделок от имени ООО;
- когда директор Общества одновременно является и владельцем бизнеса.
Значимые операции для акционерных обществ регулируются ст.78 208-ФЗ. В законе также произошли изменения 24 февраля 2021, как и в случае с ООО.
Для АО сделка будет считаться крупной, если она выходит за границы ее профиля. Также значимой для общества может стать серия взаимосвязанных однородных операций, объединенных по определенному принципу (сроки, стороны, аналогичность направления и т.д.).
Для признания операции значимой одновременно должны быть соблюдены два условия:
- она касается покупки либо отчуждения (возможности отчуждения) собственности компании;
- по результатам бухгалтерской отчетности за последний период балансовая стоимость активов компании – не менее 25%.
В качестве объекта таких сделок могут выступать как материальная собственность (движимое и недвижимое имущество), так и ценные активы (акции, интеллектуальная собственность и др.).
Для проведения крупной сделки требуется получить ее согласие. Согласно ч.2 ст.78 208-ФЗ такое согласие нужно сформировать на собрании акционеров АО. А совет директоров определяет сумму предмета операции, его еще называют наблюдательным советом. Также он утверждает заключение о совершении сделки.
Без заседания вынести решение вправе единоличный учредитель общества.
Какие сделки можно отнести к крупным (виды)
Согласно Закону об ООО и Закону об АО это сделки, которые:
- связаны с приобретением или отчуждением имущества, а также с возможностью его отчуждения прямо или косвенно — например, заем, кредит, залог, поручительство,
- предусматривают обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование — например, аренда,
- предусматривают обязанность общества предоставить третьему лицу право использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации на условиях лицензии — лицензионный договор.
Крупной для общества является также приобретение такого количества акций публичного акционерного общества (ПАО) или других эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, когда у ООО или АО возникает обязанность направить другим акционерам ПАО обязательное предложение о покупке у них ценных бумаг. Вопросы, связанные с таким обязательным предложением, регулирует глава XI.1 Закона об АО.
Исходя из пунктов 6, 13 Постановления N 27, крупными сделками признаются также:
- договоры, которые предусматривают обязанность производить периодические платежи – например, аренды, оказания услуг, хранения, агентирования, доверительного управления, страхования, коммерческой концессии, лицензионный,
- мировое соглашение,
- признание иска и отказ от иска по делу, стороной которого является общество.
Что требуется для одобрения крупной сделки владельцами ООО
Для одобрения крупной сделки в ООО, согласно положениям п. 3 ст. 46 ФЗ № 14, общим собранием участников общества либо советом директоров (если таковой имеется) должно быть принято решение. При этом компетенция совета директоров может распространяться лишь на сделки в размере от 25–50% общей стоимости активов компании. Все сделки на большую сумму могут быть одобрены только ее участниками.
Нормами законодательства не установлено унифицированной формы решения об одобрении сделок в ООО. Вместе с тем в силу требований ст. 46 ФЗ № 14 в нем помимо обязательных реквизитов (названия, даты, места составления, подписей участников и т. д.) необходимо указать информацию обо всех существенных условиях одобряемой сделки:
- контрагента по сделке, а также лицо, которое будет выступать в качестве выгодоприобретателя;
- предмет сделки и его стоимость;
- срок действия одобрения и иные существенные для компании условия (если срок одобрения специально не указан, то в силу статьи 46 ФЗ № 14 оно будет действовать в течение 1 года).
Что является крупной сделкой для ООО
Важно! Сделка, цена которой превышает стоимость 25% активов компании считается крупной.
Понятие «крупная сделка для ООО» содержится в законе 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно этому нормативному акту, под такой сделкой понимают операцию с имуществом, стоимость которого выше 25% общей стоимости имущества общества.Но такой признак не является единственным. Крупной сделкой для ООО считается сделка, которая:
- выходит за пределы привычной деятельности общества;
- связана с покупкой или продажей имущества, балансовая стоимость или цена которого превышает 25% от балансовой стоимости активов общества (балансовая стоимость определяется по последней отчетной дате);
- предусматривает обязательство общества по передаче активов во временное пользование (владение), либо по лицензионному соглашению.
Также крупной сделкой может быть не одна, а сразу несколько связанных между собой сделок. Взаимосвязь сделок между собой определяется следующими признаками:
- заключение сделок объединено общей хозяйственной целью;
- имущество имеет общее хозяйственное назначение;
- при заключении сделок одно лицо приобретает в собственность имущество;
- временной перерыв между сделками непродолжительный.
Для того, чтобы оценить совокупную величину нескольких сделок, сравнивать нужно стоимость имущества по каждой сделке с активами баланса, который был составлен до заключения первой сделки. Следует помнить, что такое понятие как «сделка» несколько шире понятия «договор». Поэтому к крупной сделке могут быть отнесены не только договоры, но и:
- мировые соглашения;
- прощение долгового обязательства;
- выдача векселей;
- оплату уставного капитала иного ООО;
- внесение денег для исполнения контракта, заключаемого на торгах.
Кроме того, к крупным сделкам могут также относиться:
- предварительные договоры;
- допсоглашения;
- договоры о совместной деятельности;
- трудовое соглашение с работником.
Какие сделки не относятся к крупным
Важно! Сделки, совершаемые в процессе обычной для ООО хозяйственной деятельности, не являются крупными. При этом не всегда можно доказать, что сделка имеет отношение к обычной хозяйственной деятельности компании.
Законодательство не содержит определения, какие сделки относят к обычной хозяйственной деятельности ООО. Согласно постановления Пленума ВАС РФ №28, к обычной хозяйственной деятельности относят любые операции, принятые в текущей деятельности ООО, вне зависимости от того, совершало ли общество подобные сделки ранее. Например, к сделкам, которые совершаются в обычной хозяйственной деятельности относят следующие виды сделок:
- связанные с покупкой сырья и материалов, которые необходимы ООО для ведения деятельности;
- реализация готовой продукции;
- связанные с получением кредитов на оплату текущих операций.
| Крупные сделки | Сделки, не относящиеся к крупным |
| Операции с имуществом, стоимость которого выше 25% общей стоимости имущества общества | Любые операции, принятые в текущей деятельности ООО, вне зависимости от того, совершало ли общество подобные сделки ранее |