Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Можно ли назначить единоличный исполнительный орган ООО бессрочно». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Шаг 2. Подготовка кадровой документации
Набор кадровых документов зависит от причины увольнения и оснований по трудовому законодательству. На топ-менеджера ООО распространяются общие правила оформления прекращения трудового договора: издание общехозяйственного приказа о снятии полномочий и кадрового приказа об увольнении, внесение записи в трудовую книжку и личное дело.
Сценарий зависит от основания увольнения гендиректора:
- Досрочное прекращение полномочий по решению общего собрания (п. 2, ст. 278 ТК РФ). Согласие других лиц, в том числе директора, не требуется. Кворум участников обязательный. Работодатель выплачивает директору компенсацию – минимум трехкратный месячный заработок (если увольняемый не совершил виновные действия).
- Соглашение сторон (п. 1, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Самое распространенное основание, которое выстраивается на консенсусе с учредителями. Размер компенсации – по договоренности, ориентировочно от 6 до 12 окладов.
- Истечение срока трудового договора по контракту (п. 2, ч. 1, ст. 77 ТК РФ), если такое условие было конкретизировано уставом. Обязательное условие – заблаговременное письменное уведомление директора об истечении срока его полномочий.
- Прекращение трудового договора по инициативе гендиректора (п. 3, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Инициатор подает заявление об увольнении по собственному желанию. Для руководителей увеличен срок уведомления о намерении покинуть пост – 1 месяц.
Если гендиректор уволен по решению уполномоченного органа о прекращении трудового договора, наличие веских оснований, таких как дисциплинарный проступок или истечение срока действия контракта, не обязательно.
Мы не зря так подробно говорим о необходимости соблюдения всех условий и формальностей при передаче полномочий руководителя компании другому лицу. Дело в том, что нарушение установленного законом порядка и процедуры делегирования власти влечет для компании ряд неблагоприятных последствий — как в плане бизнеса (в части подрыва репутации), так и в плане взаимоотношений с сотрудниками.
Рассмотрим ситуации, которые возникают на практике при подписании договора от имени компании лицом, не имеющим на то должных полномочий6.
Следует отметить, что среди юристов нет единого мнения по поводу того, как относиться к сделкам, совершенным «ненадлежащими» представителями. Одни считают совершенные ими сделки вообще незаключенными. Другие относят такие сделки к категории ничтожных7 (ст. 168 ГК РФ). Третьи утверждают, что вопрос о судьбе сделки целиком зависит оттого, одобрит ли ее впоследствии представляемый (компания — юридическое лицо, от имени которой действует исполняющий обязанности руководителя). Последнее утверждение, на наш взгляд, более убедительно, так как полностью соответствует статье 183 ГК РФ.
Срок полномочий директора
Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой кодекс и федеральный закон «Об ООО».
В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника.
Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.
В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.
Что делать, если умер генеральный директор ООО, он же – единственный учредитель общества?
Если умер единственный участник общества, который выполняет функции директора, то все зависит от того, есть ли завещание.
Если завещание есть и в нем назначен исполнитель, то после смерти директора и до того, как в права вступят наследники, долей управляет душеприказчик.
Если нет завещания или в нем не указан исполнитель, то нотариус учреждает доверительное управление.Такой вывод следует из пункта 8 статьи 21 Закона об ООО и статьи 1173 ГК.
После того как будет оглашено завещание или учреждено доверительное управление, нужно внести в ЕГРЮЛ запись о доверительном управлении. Заявление подает нотариус или исполнитель завещания (ст. 9 Закона о госрегистрации).
Пока наследники не вступят в права, доверительный управляющий или исполнитель завещания управляет долей, как собственник, со всем соответствующим набором прав и обязанностей. Действовать он должен в интересах наследников (п. 2, 3 ст. 1012, п. 1 ст. 1020, п. 2 ст. 1022 ГК).
Как провести инвентаризацию при смене директора?
Инвентаризацию проводите по правилам, которые предусматривают учетная политика, трудовой договор с директором и иные локальные акты. Приказ о проведении инвентаризации составьте по своей или по типовой форме, которую утвердил Госкомстат в постановлении от 18.08.1998 № 88 (ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).
В приказе укажите причину инвентаризации, состав комиссии, проверяемое имущество и обязательства, а также дату начала и окончания инвентаризации. Утвердить приказ должен директор. Если проводите инвентаризацию после увольнения, то приказ может подписать учредитель (п. 2.3 Методических указаний, утв. приказом Минфина от 13.06.1995 № 49).
По результатам инвентаризации комиссия составляет итоговый документ, например, сводные ведомости.
Решение участников ООО о смене директора
Если в обществе больше одного учредителя, то следует созвать общее собрание участников. Идеально, когда в ближайшее время уже назначено плановое общее собрание. Однако если такое собрание не назначено, то участником нужно направить директору требование о созыве внеочередного собрания (п. 2 ст. 35 закона об ООО). Если директор откажется созывать собрание, то любой из участников, имеющих более 10 процентов доли, может собрать всех учредителей самостоятельно (п. 4 ст. 35 закона об ООО).
На собрании надо вести протокол, в котором должен быть поставлен вопрос о смене генерального директора. Срок составления протокола для ООО законодательством не уточнен. Чтобы решение об увольнении руководителя было действительным, по каждому вопросу повестки дня (прекращение полномочий генерального директора и назначение нового) более 50 процентов участников должны проголосовать положительно. Уставом могут быть установлены иные принятия решений на собраниях.
В протоколе обязательно должно быть прописано:
Эта информация поможет при дальнейшем обращении в налоговую службу за регистрацией изменений.
Факт принятия решения общим собранием учредителей и список явившихся необходимо нотариально удостоверить. Общее собрание вправе предусмотреть другой способ подтверждения (без участия нотариуса), закрепив его в уставе или единогласно приняв соответствующее решение. Такое единогласное решение, в свою очередь, должно быть нотариально удостоверено. Эта норма действует только для удостоверения решения учредителей о перемене гендиректора, которое принято позднее 25.12.2019 (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, п. 2 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах от 25.12.2019»), п. 1 письма ФНП от 15.01.2020 № 121/03-16-3, Определение Верховного Суда РФ от 30.12.2019 № 306-ЭС19-25147 по делу № А72-7041/2018).
Заполнение формы № Р13014 (Р14001) при смене директора
Форма № Р14001 с 25.11.2020 утратила силу. Поэтому в 2021 году надо использовать только новую форму № Р13014 для регистрации смены гендиректора. Предоставлять другие документы при регистрации законодательство не требует.
Для внесения в ЕГРЮЛ сведений о новом руководителе юридического лица предоставьте в ФНС не позднее трех рабочих дней с момента принятия решения о смене директора заявление по форме № 13014 (подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая направления документов в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя). Подписать заявление нужно и новому директору.
В заявлении по форме № Р13014 потребуется заполнить только титульный лист и листы «Н» и «И». В графе формы № Р13014 «Причина представления заявления» нужно указать код 2 — изменение сведений о юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. На первой странице листа «И» нужно указать сведения о прежнем директоре (причина внесения сведений — код 2), а также аналогичные сведения о новом директоре (причина внесения сведений — код 1). На листе «Н» в сведениях о заявителе укажите код 1 — лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности.
Что делать, если период полномочий по уставу окончился
Законодательством не предусмотрено правовых последствий в случае, если срочность полномочий генруководителя по уставу окончился, однако, он продолжает свою деятельность. В этой ситуации риск возникновения неблагоприятных последствий все же имеется. К примеру, при предоставлении устава в регистрирующие органы для совершения сделки с недвижимостью или при открытии расчетных счетов проверяющие лица могут ссылаться на отсутствие у руководителя права подписи, поскольку срок полномочий генерального директора ООО по уставу окончен.
В такой ситуации необходимо:
- Оформление нового протокола собрания участников и утверждение полномочий руководителя на новый период.
- Издание приказа о вступлении гендиректора в должность.
Копии таких документов предоставляются в финансовое учреждение или иным третьим лицам одновременно с письмом-уведомлением, которое составляется в свободной форме.
Максимальный срок полномочий руководителя компании определяется уставом Общества. Отсутствие информации о периоде работы директора в уставе не соответствует требованиям закона 14-ФЗ. Правовые последствия за такое нарушение не предусмотрены. Однако могут возникнуть претензии у третьих лиц при предоставлении им не соответствующей законодательству копии устава.
Если руководитель компании решит уволиться по собственному желанию, то перед расторжением трудового соглашения следует провести целый комплекс мероприятий. Каких именно, узнайте в статье «Увольнение генерального директора по собственному желанию».
Если руководителю продлили срок полномочий, увольнять его не требуется. Сообщать о продлении полномочий в контролирующие органы тоже не нужно.
Обоснование следующее.
Руководитель организации (генеральный директор) избирается общим собранием участников на срок, определенный в уставе. В обществе, состоящем из одного участника, назначение генерального директора оформляется решением этого участника. Такие правила установлены ст. 39, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее – Закон № 14-ФЗ).
Срок полномочий генерального директора продлевается решением общего собрания участников (решением единственного учредителя). Как и прочие сотрудники, генеральный директор является работником организации и с ним заключается трудовой договор. Исключение – единственный участник, ставший руководителем. Подробнее о том, нужно ли заключать трудовой договор с руководителем, который является единственным участником общества, см. Справочник кадровика.
При этом трудовой договор с генеральным директором может быть и срочным, и бессрочным. Если с руководителем заключен бессрочный трудовой договор, нужно просто продлить его полномочия на следующий срок, оформив решение общего собрания участников (единственного участника). Расторгать трудовой договор и заново принимать на работу того же генерального директора не требуется.
Не нужно увольнять директора и в том случае, если его полномочия участники своевременно не продлили. Пока нет решения участников о прекращении полномочий директора (даже если их срок истек), руководитель должен по-прежнему исполнять свои функции. Такой подход разделяют и арбитражные суды (см. например, определение ВАС РФ от 17.10.2012 № ВАС-13633/12, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.02.2015 № А74-3032/2014).
Если с руководителем заключен срочный трудовой договор, срок которого истекает вместе со сроком полномочий, организация может пойти двумя путями.
Первый вариант. Можно продлить срок полномочий генерального директора, при этом не оформлять увольнение и новый прием на работу, а также не вносить ничего в трудовой договор дополнительно. Объясняется это следующим. В соответствии с ч. 4 ст. 58 ТК РФ если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия, он автоматически становится бессрочным.
Заметим, что срок трудового договора нельзя продлить заключением дополнительного соглашения. Связано это с тем, что срочный трудовой договор заключается именно на определенный срок, а истечение этого срока влечет естественное увольнение на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Оформление дополнительного соглашения будет расцениваться как новый срочный трудовой договор и считаться нарушением, ведь многократное заключение с одним работником срочных трудовых договоров не допускается.
Второй вариант. Можно оформить увольнение директора в связи с истечением срока действия трудового договора (ч. 1 ст. 79 ТК РФ), а затем принять его на работу заново. Для этого придется произвести полный расчет (выплатить зарплату и оплатить неотгулянный отпуск) и внести в трудовую книжку соответствующие записи. Однако следовать этому варианту не рекомендуется.
Во-первых, есть шанс, что контролирующие органы сочтут это уклонением от предоставления работнику прав и гарантий, которые положены ему при заключении бессрочного трудового договора (ч. 6 ст. 58 ТК РФ). Во-вторых, участники могут затянуть с принятием решения о продлении полномочий, в результате руководитель будет работать без оформления, а это – прямое нарушение трудового законодательства.
Относительно уведомления налогового органа сообщаем следующее. По общему правилу организация, сменившая руководителя, должна внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения (пп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Кроме того, сведения о новом генеральном директоре необходимо предоставить банку. Однако эти правила касаются только тех случаев, когда в организации именно сменился генеральный директор, т.е. вместо одного работника пришел другой. Если же работник остался тот же, уведомлять никого не нужно.
Срок полномочий генерального директора ООО
ООО приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Его единоличный исполнительный орган наиболее часто называют такими терминами как «генеральный директор», «президент» или просто «директор».
Процедура избрания руководителя компании и вопросы его компетенции детально регламентированы Федеральным законом от 08 февраля 1998 года №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон).
В частности, в Законе присутствуют правила определения срока полномочий генерального директора ООО. Рассмотрим:
- какими полномочиями наделяют директора,
- сколько времени они действуют,
- что необходимо сделать для продления полномочий директора.
Руководитель компании определяет и контролирует ее текущую деятельность (п. 4 ст. 32 Закона). Он подотчетен только общему собранию участников и совету директоров (если такой орган образовали). Статус генерального директора ООО предопределяет большой объем его полномочий. Так, директор:
- без доверенности представляет интересы компании перед государственными органами и любыми третьими лицами;
- без доверенности от имени компании совершает (заключает, изменяет, прекращает) любые гражданско-правовые сделки, в том числе договоры;
- выдает доверенности на право представительства от имени компании, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издает приказы о назначении работников на должности, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет все и любые полномочия, связанные с руководством обществом и не отнесенные уставом к компетенции общего собрания или совета директоров (п. 3 ст.40 Закона).
Порядок деятельности директора и принятия им решений устанавливают:
- в уставе;
- во внутренних документах компании (например, регламентах, политиках, процедурах);
- в трудовом договоре, который заключили между компанией и директором как наемным работником (п. 4 ст. 40 Закона). Особенности регулирования труда руководителя компании присутствуют в главе 43 ТК РФ (ст.ст. 273 – 281).
Так, например, устав может предусматривать необходимость получения согласия совета директоров или общего собрания на совершение отдельных сделок (в том числе, не относящихся к категории крупных или с заинтересованностью).
Единоличный исполнительный орган общества: права, обязанности, функции. Особенности должности директора, генерального директора, руководителя. Полномочия директора в уставе. Должностные обязанности директора. Ответственность директора, взыскание убытков с директора.
Директор – самая важная фигура в жизнедеятельности компании. Благодаря действиям директора, компания может как получать хорошие доходы, так и терпеть убытки.
Директор – это и управленец, и кризис-менеджер, и маркетолог в одном лице.
У тех, кто с компанией сотрудничает, она обязательно будет ассоциироваться именно с директором. Глобально все взаимодействие происходит через директора, поскольку это лицо, принимающее решение.
Порой даже рядовой потребитель оценивает компанию через призму фигуры директора.
Поэтому темы, раскрывающие нюансы его деятельности с точки зрения закона, будут всегда актуальны.
В этой статье расскажем про должность директора и его полномочия.
Директор — это единоличный исполнительный орган общества (ЕИО).
Кстати, многие привыкли ЕИО именовать директором либо генеральным директором. Некоторые не знают, что его можно «назвать» и президентом. На самом деле, нет никаких ограничений по использованию таких наименований, однако проще и понятнее, а также единообразнее использовать для названия должности слово «директор».
Директора выбирают на ОСУ общества или на совете директоров. Для того, чтобы быть выбранным, необходимо простое большинство голосов, если, конечно, уставом не предусмотрены более жесткие ограничения. Если в обществе один участник, то директор назначается решением этого участника, а если участник и директор – это одно лицо, то в таком случае участник принимает решение о назначении самого себя на эту должность.
Устав общества – документ, в котором отражены основные принципы работы компании. В уставе должны быть прописаны направления деятельности директора. В устав общества можно зашить условия, усложняющие процедуру выбора и последующего назначения директора. Конечно, подобное актуально для обществ, где несколько участников, а фигуру директора ищут на стороне. Это может быть, например, условие о проведении конкурса на должность. Правила проведения такого конкурса должны быть детально прописаны в уставе или же отражены в специальном положении.
Кто может занимать должность директора? Им может быть как любой из участников общества, так и третье лицо. Главное, перед приемом директора на работу проверить, нет ли для него ограничений по заниманию такой должности – например, отсутствие дееспособности.
Директора избирают на срок, указанный в уставе. В последствии эти полномочия можно продлить (если директор не меняется). Однако есть уставы, которые не содержат срок полномочий директора. В таких случаях заключается бессрочный трудовой договор.
После принятия решения о назначении лица директором, информацию об этом необходимо в течение 3-ех рабочих дней после принятия такого решения внести в ЕГРЮЛ. При продлении полномочий действующего директора уведомлять налоговую не нужно. Уведомлять регистрирующий орган необходимо, если директор меняется.
Осуществлять свою работу директор может буквально сразу после того, как будет принято решение об утверждении его в должности, то есть формально до того, как в ЕГРЮЛ появятся сведения о нем, но такая возможность представляется весьма сомнительной, поскольку есть риск того, что в ЕГРЮЛ данные о новом директоре не будут внесены. Далеко не все контрагенты готовы брать на себя риск такого сотрудничества, не говоря уже о банках. Если же в обществе есть корпоративный конфликт, директором может только лицо, чьи данные содержатся в ЕГРЮЛ (такой позиции придерживается судебная практика).
Трудовой договор о приеме на работу директора обычно подписывается председателем ОСУ. Если директор является единственным участником, то договор он подписывает сам с собой.
Поговорим теперь о том, какие же полномочия у директора.
Директор решает те вопросы, решение которых не возложено на другие органы управления общества. Однако функции директора очень важны для развития компании. Назовем основные его функции.
Итак, в своей деятельности директор:
- руководит деятельностью общества;
- действует от имени общества без доверенности и сам выдает доверенности лицам для представления интересов общества по разным вопросам;
- издает приказы, связанные с трудовой сферой деятельности общества;
- подписывает нотариально заверяемые формы, которые подаются в налоговую для внесения изменений в ЕГРЮЛ;
- организует ведение списка участников общества;
- дает пояснения ревизору общества;
- созывает ОСУ;
- в течение 5-и дней с момента получения требования о проведении ОСУ рассматривает его и принимает решение о его проведении или отказывает в проведении;
- исключает из повестки дня вопросы, не входящие в компетенцию ОСУ общества или не соответствующие требованиям законов;
- осуществляет иные функции.
Для директора устав организации является, своего рода, должностной инструкцией.
Директор также имеет право:
- требовать проведения ВОСУ от совета директоров;
- участвовать в ОСУ общества с правом голоса;
- включить вопросы в повестку дня.
Вышеуказанный перечень не исчерпывающий.
Вся деятельность директора должна быть регламентирована: уставом общества, трудовым договором, локальными документами. Для директора может быть составлена должностная инструкция. Положения инструкции не должны противоречить законам и уставу.
Между тем, для признания сделки недействительной необходимо, чтобы были нарушены положения устава либо же закона. Зато за нарушение трудового договора или локальных документов возможно уволить директора без выплаты компенсации.
Трудовой договор с директором может содержать условия его работы или ряд ограничений. Например:
- «зашить» основания увольнения без уплаты директору компенсационных выплат (к примеру, совершение каких-либо виновных действий – будь то недостижение определенных результатов, получение кредитов на заведомо невыгодных условиях, совершение сделок, невыгодных для общества и т.д.). Такое увольнение будет своего рода мерой дисциплинарного воздействия;
- перечислить конкретные обязанности;
- указать ограничения полномочий, детально прописать порядок совершения определенных действий;
- дополнить трудовой договор положением о конфиденциальности;
- критерии возникновения материальной ответственности директора и основания для выплаты директору компенсаций;
- определение нарушений трудовой деятельности директора и способы их фиксации.
Особенности закрепления срока полномочий генерального директора ООО
Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой кодекс и федеральный закон «Об ООО». В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника. Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.
В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.
Срок полномочий генерального директора
Срок действия трудового договора с руководителем организации устанавливается учредительными документами организации (в частности, уставом) или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ).
Организация вправе заключить с руководителем организации как срочный, так и бессрочный трудовой договор. Это объясняется тем, что трудовым законодательством предусмотрено право, а не обязанность заключать срочный трудовой договор с руководителем. Об этом сказано в части 2 статьи 59 Трудового кодекса РФ.
При этом срочный трудовой договор с сотрудником (в т. ч. руководителем организации) не может превышать пяти лет, если иной срок не установлен федеральными законами (ст. 58 ТК РФ).
К федеральным законам, регулирующим прием руководителей организации, можно отнести законы об акционерных обществах и ООО. Предельный срок, на который может быть заключен трудовой договор с руководителем, указанные законы не предусматривают (п. 1 ст.
40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
- Действия правомерны, негативных последствий нет.
- Обоснование
- Из рекомендации
- Ивана Шкловца, заместителя руководителя Федеральной службы по труду и занятости
- Как оформить прием на работу генерального директора
У генерального директора организации двойственный статус. Он является одновременно и сотрудником, состоящим с организацией в трудовых отношениях, и единоличным исполнительным органом организации (ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.
№ 14-ФЗ, ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Как руководитель он решает все хозяйственные и управленческие вопросы организации. Как сотрудник – обязан действовать в рамках трудового договора и соблюдать Правила трудового распорядка.
До заключения трудового договора с генеральным директором должно быть принято решение собственника организации о его избрании (назначении) на должность.
Такое решение может принять:
- общее собрание участников (акционеров) общества, оформив его протоколом (например, в ООО – протоколом общего собрания участников общества);
- совет директоров (наблюдательный совет) общества (если решение данного вопроса отнесено уставом к его компетенции), оформив его решением.
Это предусмотрено статьей 63 и пунктом 3 статьи 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, статьей 37 и пунктом 1 статьи 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Если в организации только один собственник, то генеральный директор назначается на основании решения единственного участника (акционера) (п. 2 ст. 7 и п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 2 ст. 2 и ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
Прежде чем заключить договор с генеральным директором, проверьте, нет ли нарушений в процедуре принятия решения о его избрании (назначении). Решение должно быть не только принято с соблюдением всех требований законодательства, но и правильно оформлено (ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
Чтобы проверить правильность решения, обратитесь к уставу организации.
В первую очередь необходимо проверить, к компетенции какого органа относится вопрос образования единоличного исполнительного органа, соблюдена ли процедура созыва собрания или заседания, соблюден ли необходимый для принятия решения кворум, кому поручено от имени организации подписать с избранным генеральным директором трудовой договор.
Трудовой договор
Трудовой договор с руководителем организации имеет ряд особенностей, а именно:
- может заключаться на срок, установленный учредительными документами организации, соглашением сторон или нормами федерального законодательства, но не более пяти лет (ст. 58, 59, 275 ТК РФ);
- может предусматривать условие об испытании на срок до шести месяцев (ч. 5 ст. 70 ТК РФ). Условие об испытании может быть установлено только в том случае, если генеральный директор назначен, а не избран на должность по конкурсу (ч. 4 ст. 70 ТК РФ);
- может содержать дополнительные основания для его расторжения.
Помимо обязательных условий трудового договора, не забудьте включить в него дополнительное условие об ответственности за обеспечение охраны конфиденциальности информации (ч. 6 ст. 11 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ).
Можно ли заключить с руководителем организации трудовой договор на срок, превышающий пять лет
Ответ на этот вопрос зависит от того, какой договор заключен с руководителем организации.
Организация вправе заключить с руководителем организации как срочный, так и бессрочный трудовой договор. Это объясняется тем, что трудовым законодательством предусмотрено право, а не обязанность заключать срочный трудовой договор с руководителем. Об этом сказано в части 2 статьи 59 Трудового кодекса РФ.
Исключение предусмотрено только для случаев, когда иное установлено в федеральном законодательстве (ч. 2 ст. 58 ТК РФ).
Например, это касается президента государственной или муниципальной образовательной организации высшего образования, трудовой договор с которыми можно заключить только на срок не более пяти лет (ч. 14 ст. 51 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ).
В остальных случаях организация вправе заключить с руководителем организации бессрочный трудовой договор. В результате фактический срок действия такого бессрочного договора может превысить пять лет.
Если же организация заключает срочный трудовой договор с руководителем, то его срок не может превышать пяти лет. При этом конкретный период работы в рамках пятилетнего ограничения определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Такой порядок следует из положений части 1 статьи 275 и статьи 58 Трудового кодекса РФ.
Данный порядок отвечает требованиям законов об акционерных обществах и ООО (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ) и подтвержден постановлением Конституционного суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П.
- Возможность продления срочного трудового договора с руководителем организации на новый срок законодательством не предусмотрена.
- Можно ли в уставе организации предусмотреть срок полномочий ее руководителя, превышающий пять лет
- Нет, нельзя.
В случае когда в соответствии с трудовым законодательством с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации (уставом) или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ).
При этом срочный трудовой договор с сотрудником (в т. ч. руководителем организации) не может превышать пяти лет, если иной срок не установлен федеральными законами (ст. 58 ТК РФ).
К федеральным законам, регулирующим прием руководителей организации, можно отнести законы об акционерных обществах и ООО. Предельный срок, на который может быть заключен трудовой договор с руководителем, указанные законы не предусматривают (п. 1 ст.
40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
Таким образом, при указании в уставе организации срока полномочий ее руководителя необходимо руководствоваться статьей 58 Трудового кодекса РФ. Это значит, что единовременный срок полномочий руководителя организации не может превышать пяти лет. При необходимости по решению учредителей (акционеров) прежний руководитель может быть переизбран на новый срок.
Можно ли принять руководителя организации на меньший срок, чем указано в уставе
Ответ зависит от того, как срок указан в уставе.
Срок действия трудового договора с руководителем организации устанавливается учредительными документами организации (в частности, уставом) или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ).
Если уставом предусмотрен максимально возможный срок срочного трудового договора с руководителем (например, «на срок до стольки-то лет»), то с руководителем организации можно заключить трудовой договор на меньший срок, чем указан в уставе.
Если уставом закреплен конкретный срок трудовых отношений с руководителем (например, три года или пять лет), то заключить трудовой договор нужно именно на этот срок.
Например, в ООО избирать директора следует исключительно на срок, определенный в уставе (ч. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).
В противном случае по истечении срока полномочий руководителя по трудовому договору его полномочия не прекратятся, он будет действовать на основании устава и решения об избрании.
Если в уставе зафиксирован конкретный срок, то у руководителя организации всегда будет право на досрочное прекращение полномочий в порядке, определенном статьей 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, статьей 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, статьями 278 и 280 Трудового кодекса РФ.
- При необходимости соответствующие изменения о сроках полномочия руководителя организации могут быть внесены в устав решением общего собрания учредителей (участников).
- Как переоформить бессрочный трудовой договор, заключенный с руководителем организации, и сделать его срочным в соответствии с уставом организации
- Если после заключения бессрочного трудового договора с руководителем организации его необходимо переоформить в срочный в соответствии с уставом, то сделать это можно только через его расторжение и заключение нового срочного трудового договора.
Полномочия генерального директора и срок их действия прописывают в уставе ООО
Руководитель компании определяет и контролирует ее текущую деятельность (п. 4 ст. 32 Закона). Он подотчетен только общему собранию участников и совету директоров (если такой орган образовали). Статус генерального директора ООО предопределяет большой объем его полномочий. Так, директор:
- без доверенности представляет интересы компании перед государственными органами и любыми третьими лицами;
- без доверенности от имени компании совершает (заключает, изменяет, прекращает) любые гражданско-правовые сделки, в том числе договоры;
- выдает доверенности на право представительства от имени компании, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издает приказы о назначении работников на должности, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет все и любые полномочия, связанные с руководством обществом и не отнесенные уставом к компетенции общего собрания или совета директоров (п. 3 ст.40 Закона).
Порядок деятельности директора и принятия им решений устанавливают:
- в уставе;
- во внутренних документах компании (например, регламентах, политиках, процедурах);
- в трудовом договоре, который заключили между компанией и директором как наемным работником (п. 4 ст. 40 Закона). Особенности регулирования труда руководителя компании присутствуют в главе 43 ТК РФ (ст.ст. 273 – 281).
Так, например, устав может предусматривать необходимость получения согласия совета директоров или общего собрания на совершение отдельных сделок (в том числе, не относящихся к категории крупных или с заинтересованностью).
Особенности закрепления срока полномочий генерального директора ООО
Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой кодекс и федеральный закон «Об ООО». В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника. Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.
В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.